案例：

    徐某是某企業(yè)新招用的大學生。雙方在勞動合同中約定：徐某擔任企業(yè)產(chǎn)品的工藝設計工作，合同期二年，試用期為三個月。合同簽定后，企業(yè)安排徐某先到設計崗位擔任輔助工作，徐某在工作中努力學習，積極創(chuàng)新，受到了企業(yè)的嘉獎。三個月試用期過后，企業(yè)安排徐某到正式設計崗位工作，于是，徐某更加努力工作，并對自己的發(fā)展前途充滿信心。

    半年后某天，徐某收到國外親屬的來電，稱其在國外患病，希望徐某能去看望，徐某思考再三，決定請假前往，于是，徐某向企業(yè)請假三個月出國探親，并表示請假期間不享受工資待遇。企業(yè)對徐某的工作比較滿意，同意了徐某的請假要求，并希望其按時返回履行合同。三個月后，徐某在國外致電企業(yè)，稱其親屬尚未痊愈，需要繼續(xù)給予幫助，希望續(xù)假三個月。企業(yè)對徐某雖然仍存好感，但認為再續(xù)假三個月時間太長，所以希望徐某盡快回來。

    又一個月后，徐某結束探親回到企業(yè)上班，但是，企業(yè)告知徐某：企業(yè)為正常經(jīng)營已另用他人頂替徐某工作，請徐某另謀高就，同時交給徐某一張終止勞動合同的通知。徐某認為雙方合同期未滿，企業(yè)不能終止合同，雙方于是發(fā)生爭議。

    雙方理由：

    徐某認為：自己離開企業(yè)時請了假，現(xiàn)雙方合同期未滿，企業(yè)以自己四個月沒有來上班就作出終止勞動合同決定沒有依據(jù)。

    企業(yè)認為：徐某離開企業(yè)時間長達四個月，因其未正常履行勞動合同，企業(yè)已經(jīng)另外找人頂替了徐某的工作，所以與其終止勞動合同并無不當。
 
    以下是就本案展開的討論：

    崔嘯討論說：

    第一、徐某的請假與《關于職工探親待遇的規(guī)定》中規(guī)定的探親假適用條件不符，不屬于探親假。 第二、徐某實際不履行勞動合同已達四個月，前三個月因和用人單位有過約定，雙方可以在三個月期滿后繼續(xù)履行勞動合同，但徐在三個月期滿之后沒有繼續(xù)履行勞動合同并且未和單位有過新的約定，實際不履行的期限應連續(xù)計算，依據(jù)《上海市勞動合同條例》第三十七條第二款之規(guī)定，徐的勞動合同可以終止。

    邵蕾瓊討論說：

    本案中企業(yè)無正當理由解除勞動合同，勞動者合同繼續(xù)履行的要成立。因為根據(jù)勞動法規(guī)定：第二十五條 勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（二）嚴重違反勞動紀律或者用人單位規(guī)章制度的；（三）嚴重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的；（四）被依法追究刑事責任的。第二十六條 有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同，但是應當提前三十日以書面形式通知勞動者本人：（一）勞動者患病或者非因工負傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；（三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動合同無法履行，經(jīng)當事人協(xié)商不能就變更勞動合同達成協(xié)議的。 本案中勞動者事先向單位請假，單位都是表示同意，因此勞動者不屬于違反勞動紀律。同時“有人頂替工作”不屬于第二十六條第三款中的“所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化”，故單位不存在單方解除合同的理由。此種情況，合同只能由雙方協(xié)商解除，否則合同繼續(xù)履行。需要補充的是本案中的“探親假”不能成立，因為一、探親對象只能是配偶或父母（必須是分居兩地且有很多限制）；二、大中專生在分配工作后的實習期間不能享受探親假。該員工從陳述情況看應是在實習期間。

    許愿討論說：

    勞動合同終止是指按照勞動法的規(guī)定，當事人雙方按照勞動合同規(guī)定的條款，實現(xiàn)和履行了相應的權利義務，勞動合同即因期滿或雙方約定的終止條件出現(xiàn)而喪失效力。本案中徐某和單位的勞動關系情況并不符合勞動合同終止的條件。在這種情況下，單位要消滅與勞動者的勞動關系，應該是解除勞動合同。而解除勞動合同，須提前1個月通知勞動者，本案中單位沒有提前1個月通知的做法是不妥當?shù)?。徐某沒能按時回單位上班確實有一定的過錯，單位找人代替他的工作也無可厚非，但在沒有同徐某協(xié)商也沒有先行通知的情況下就單方面解除勞動合同，行為太過任意，損害了勞動者的合法利益。

    張歡討論說：

    企業(yè)在這里并無正當?shù)慕獬齽趧雍贤睦碛?，而且根?jù)勞動法第二十六條規(guī)定，因勞動者的客觀原因?qū)е掠萌藛挝唤獬齽趧雍贤那闆r，用人單位需提前三十天通知勞動者才能解除勞動合同的。

    李潔討論說：

    所謂探親假，是指按照我國規(guī)定，給予與家屬分居兩地的職工在一定時期內(nèi)回家與父母或配偶團聚假期的制度。而上述案情中徐某的請假事由是不符合“探親假”之具體規(guī)定的。而企業(yè)的做法也是不恰當?shù)?，根?jù)勞動法第二十六條規(guī)定，因勞動者的客觀原因?qū)е掠萌藛挝唤獬齽趧雍贤那闆r，用人單位需提前三十天通知勞動者才能解除勞動合同的。（完）